«Аналітик Бюро економічної безпеки України несе відповідальність за об’єктивність, повноту та неупередженість створеного аналітичного продукту» – саме з цієї цитати норми Закону України «Про Бюро економічної безпеки України» варто почати розмову про проблему, з якою стикається бізнес у кримінальних провадженнях БЕБ.
Майже кожна новоутворена компанія вже на другому році своєї діяльності стикається із запитами від БЕБ в порядку ст. 93 КПК України. Такий підхід у процесі збору інформації не викликає особливих питань, а навпаки – певну повагу до такого.
Але більш цікавішим виглядає інший підхід, коли кримінальне провадження для компанії починається з обшуку, і вже на стадії ознайомлення із ухвалою про дозвіл на обшук вбачається, що кримінальне провадження відкрито на підставі аналітичного продукту.
Що таке аналітичний продукт БЕБ і чим він небезпечний?
В мережі є чимало інформації про можливості БЕБ використання аналітичного продукту в якості доказу на стадії досудового розслідування. Але головним фактором продовження цього порочного круга є позиція слідчих суддів, які не звертають уваги на такі тонкощі та дають можливість БЕБ продовжувати активно використовувати аналітичні продути на етапі блокування активів шляхом накладення арештів на рахунки, вилучену техніку тощо.
Аналітичний продукт складається з використанням інформаційних систем БЕБ та інших джерел і містить опис проведених досліджень та зроблених за їх результатами висновків, відповідей на запитання, поставлених замовником аналізу, або на запитання, поставлені за власною ініціативою під час аналізу наявної інформації.
Користі для бізнесу від аналітичного продукту нам навряд чи вдасться колись побачити, адже замовником такого аналізу виступає сам БЕБ і метою такого аналізу завжди є пошук порушень податкового законодавства. Такий висновок є очевидним з огляду на зону використання аналітичних продуктів, майже в 100% випадків такі продукти стають підставою для відкриття кримінальних проваджень, оскільки сама суть роботи аналітика – виявляти порушення.
На практиці після складання такого продукту та внесення до ЄРДР відомостей на його основі детективи БЕБ не завжди діють відповідно до завдань, визначених Законом України «Про Бюро економічної безпеки України», одними з яких є запобігання, виявлення, припинення ризиків у сфері економіки шляхом аналізу структурованих і неструктурованих даних.
На жаль, розповсюдженим наслідком складання аналітичних продуктів є тиск на бізнес в різних проявах (обшуки, арешти майна), оскільки на стадії складання аналітичних продуктів бізнес не може впливати на цей процес і потенційно стає заручником компетенції та мотивації конкретного аналітика.
Невипадково ця стаття починається зі слів «аналітик Бюро економічної безпеки України несе відповідальність за об’єктивність, повноту та неупередженість створеного аналітичного продукту», адже в аналітичних продуктах (дослідженнях) раніше не завжди можна було побачити таке словосполучення, як «ймовірне порушення», але в подальшому аналітики під кожним своїм висновком вживають саме таке словосполучення, оскільки ніхто не відміняв, наприклад, статті 366 КК України – службове підроблення, тому що потенційно кожен аналітик може понести відповідальність за складання такого продукту, навіть з вказівкою на ймовірність порушень.
Навіть таке формулювання, як ймовірність порушень, в результаті дослідження все одно виступає прямою умовою для внесення відомостей до ЄРДР та початку активної фази кримінального провадження. І перевірка ймовірно встановлених аналітиком обставин зазвичай відбувається не з позиції ймовірності, а з позиції встановленого факту і подальшого втручання в господарську діяльність компанії.
Обвинувачення БЕБ в ухиленні від сплати податків
За 2023 рік аналітики БЕБ склали понад 1000 аналітичних продуктів на загальну суму 155,9 млрд грн. З вказаної суми до бюджету України надійшло 2,2 млрд грн. Основні джерела таких надходжень – це кримінальні провадження відносно ухилення від сплати податків та обігу підакцизних товарів.
Проте не варто оцінювати такі показники як успішні.
По-перше, мова не йде про обвинувальні вироки, в яких було застосовано конфіскацію майна, за рахунок чого бюджет поповнився доходами, які до того були легалізовані з несплачених податків тощо.
По-друге, левова частина таких показників складається з компаній, які вибрали шлях добровільного відшкодування, хоч і через визнання певною особою своєї вини за ухилення від сплати податків. Так, бюджет дійсно отримує поповнення, але не через успішність дій БЕБ, а зазвичай через блокування активів та, як наслідок, небажання йти на конфронтацію із системою, що може зайняти не один рік та чимало ресурсів бізнесу, а БЕБ на це і розраховує.
Судова практика у кримінальних провадженнях БЕБ
Діяльність БЕБ в плані складання аналітичних продуктів та подальшого їх використання йде прямо в розріз із нормами КПК щодо доказової ваги таких продуктів та судовою практикою у справах відносно ухилення від сплати податків, адже доказуванню в таких справах підлягає саме умисне порушення бухгалтерського обліку та сплати податків, а не результат помилки або неправильне застосування певних норм ПКУ.
Однак БЕБ, склавши аналітичний продукт, частіше всього не розпочинає перевірку ймовірних обставин, виявлених аналітиком, а одразу застосовує заходи, які тільки йдуть на шкоду бізнес процесам, а іноді й блокують їх.
В практиці ЮФ «Ілляшев та Партнери» був випадок обвинувачень клієнта – українського ритейлера модних аксесуарів – в ймовірному ухиленні від сплати податків на 50 млн грн на основі аналітичного продукту БЕБ. І цього було достатньо для проведення обшуків і подальшого блокування активів. Завдяки оперативній роботі нам вдалося за короткі терміни сформувати доказову базу, що привело до розблокування активів та закриття кримінального провадження.
Водночас такий кейс є скоріше виключенням, адже обрання позиції активного захисту зазвичай не спонукає БЕБ до визнання своїх помилок та навіть за наявності вагомих аргументів може не зупинити їх від повідомлення про підозру та скерування до суду обвинувального акта.
Як захищатись бізнесу від кримінального переслідування БЕБ?
Вже давно ми радимо бізнесу діяти на випередження. БЕБ цікавиться майже всіма підприємцями, адже бюджет вимагає дотримання принципу «швидко гроші», тим більше їхня статистика має тільки збільшуватись із року в рік.
Як тоді бути? Не чекати складання аналітичного продукту, відкриття кримінального провадження та блокування активів, а підстрахувати себе певними запобіжниками.
Першим таким запобіжником може бути акт податкової перевірки, який не виявить тих чи інших порушень, а за виявлені – ви сплатите офіційно кошти до бюджету.
Другий варіант – провести економічну експертизу у приватних або державних експертів. За наявності як мінімум одного з цих документів вам буде набагато легше захищатись, адже такі документи будуть явно мати вищу юридичну силу та дискредитують аналітика та його продукт при спробі арештувати активи і в подальшому допоможуть закрити таке провадження.
Але в будь якому разі розпочати бажано із залучення юридичних консультантів, які проведуть аналіз ризиковості спірних моментів та запропонують оптимальний шлях для мінімізації ризиків у майбутньому.
Читайте також
